کاوشی نو در جهت رفع تعارض بین ماده ۳۸ قانون مدنی با قوانین موضوعه محدودکننده مالکیت خصوصی

سال انتشار: 1401
نوع سند: مقاله ژورنالی
زبان: فارسی
مشاهده: 272

فایل این مقاله در 33 صفحه با فرمت PDF قابل دریافت می باشد

استخراج به نرم افزارهای پژوهشی:

لینک ثابت به این مقاله:

شناسه ملی سند علمی:

JR_ILRJ-23-4_005

تاریخ نمایه سازی: 24 خرداد 1402

چکیده مقاله:

مطابق با ماده ۳۸ قانون مدنی ایران، مالک حق هرگونه تصرفی را در ملک خود دارد و تسلط بر اعماق زمین و فضا نیز به تبعیت تسلط بر ملک برای او حاصل می شود. اما امروزه در گذر زمان، حق مالکیت خصوصی افراد در موارد بسیاری به جهت رعایت مصلحت عمومی، توسط قانونگذار محدوده شده است. این امر نشان دهنده وجود تعارض میان ماده ۳۸ قانون مدنی و رویکرد فعلی قانونگذاری می باشد، لذا لازم است راهی برای رفع این تعارض جستجو کرد. این مقاله که به روش توصیفی تحلیلی صورت گرفته، نشان می دهد که تحت تاثیر زمان و مکان و لزوم پاسخگویی به نیازهای روزافزون جامعه، اطلاق ماده ۳۸ قانون مدنی، با توجه به «قاعده لاضرر» و رعایت مصلحت عمومی باید محدود گردد؛ لیکن، رعایت عدالت اقتضاء می کند با توجه به ادله قوی فقهی و حقوقی مبنی بر احترام به مالکیت خصوصی افراد بر هر آنچه در ملک شخصی فرد قرار دارد و نیز فضای متعارف آن ملک و برای تامین نظر شورای نگهبان -که منع تملک اشیاء قیمتی مکشوفه از املاک شخصی را مغایر با موازین شرع می داند- و با استناد به مادتین ۹ و ۱۰ قانون راجع به حفظ آثار ملی مصوب ۱۳۰۹/۰۸/۱۲، به جهت جلوگیری از تضییع حقوق مالکانه، با در نظر گرفتن سهمی برای مالک زمین و پرداخت خسارات وارده به وی، جمع میان حقین کرده و رضایت صاحب ملک را تا حد امکان جلب نموده، تا از تضییع مال غیر جلوگیری شود. همچنین با توجه به وجود قوانین متعدد استثناءکننده ماده ۳۸ قانون صدرالاشعار، بنظر می رسد این ماده قانونی نیازمند بازنگری و تحول جدی است.

کلیدواژه ها:

نویسندگان

زینب سنچولی

عضو هیات علمی گروه الهیات، واحد زاهدان، دانشگاه آزاد اسلامی، زاهدان، ایران.

محمدرضا کیخا

دانشیار، گروه فقه و مبانی حقوق اسلامی، دانشکده الهیات و معارف اسلامی، دانشگاه سیستان و بلوچستان، زاهدان، ایران.

مراجع و منابع این مقاله:

لیست زیر مراجع و منابع استفاده شده در این مقاله را نمایش می دهد. این مراجع به صورت کاملا ماشینی و بر اساس هوش مصنوعی استخراج شده اند و لذا ممکن است دارای اشکالاتی باشند که به مرور زمان دقت استخراج این محتوا افزایش می یابد. مراجعی که مقالات مربوط به آنها در سیویلیکا نمایه شده و پیدا شده اند، به خود مقاله لینک شده اند :
  • قرآن کریم ...
  • ابن ادریس حلی، محمد بن احمد (۱۴۱۰ق). السرائر. قم: انتشارات ...
  • ابن بابویه، محمد بن علی (۱۴۰۴ق). من لایحضره الفقیه. قم: ...
  • ابن براج، قاضی عبدالعزیز (۱۴۰۶ق). المهذب. قم: النشر الاسلامی ...
  • ابوالحمد، عبدالحمید (۱۳۷۶). حقوق اداری ایران. تهران: نشر طوس ...
  • اراکی، محسن (۱۴۳۴ق). ملکیه المعادن فی فقه الاسلامی. قم: مجمع ...
  • اردبیلی، احمد (۱۴۰۳ق). مجمع الفائده و البرهان فی شرح ارشاد ...
  • اردبیلی، یوسف بن ابراهیم (۱۴۲۷ق). الانوار لاعمال الابرار. کویت: دارالضیاء ...
  • اشتهاردی، علی پناه (۱۴۱۷ق). مدارک العروه. تهران: دارالاسوه ...
  • اصفهانی (فاضل هندی)، محمد (۱۴۰۵ق). کشف اللثام. قم: کتابخانه آیت ...
  • اصفهانی، سیدابوالحسن (۱۴۲۲ق). وسیله النجاه. قم: موسسه تنظیم و نشر ...
  • امامی خوانساری، محمد (۱۴۲۷ق). الحاشیه الثانیه علی المکاسب. قم: آل ...
  • امامی، سیدحسن (۱۳۶۸). حقوق مدنی. تهران: چاپ اسلامیه ...
  • انصاری، مرتضی (۱۴۱۰ق). المکاسب «کتاب الخمس». بیروت: موسسه النور للمطبوعات ...
  • انصاری، مرتضی (۱۴۱۶ق). فرائد الاصول. قم: نشر الاسلامی ...
  • انصاری، مرتضی (۱۴۲۰ق). مکاسب. بی­جا: الموتمر العالمی بمناسبه الذکری المئویه ...
  • انصاری، مسعود و طاهری، محمدعلی (۱۳۸۸). دانشنامه حقوق خصوصی. تهران: ...
  • بحرانی، یوسف بن احمد (۱۴۰۵ق). حدائق الناظره. قم: انتشارات اسلامی ...
  • بیات، فرهاد و بیات، شیرین (۱۳۹۴). شرح جامع قانون مدنی. ...
  • جعفری لنگرودی، محمدجعفر (۱۳۸۲). مبسوط در ترمینولوژی حقوق. تهران: گنج ...
  • حائری شاه باغ، سید علی (۱۳۸۲). شرح قانون مدنی. تهران: ...
  • حائری یزدی، مرتضی (۱۴۱۸ق). کتاب الخمس. قم: النشر الاسلامی ...
  • حرعاملی، محمد بن حسن (۱۳۹۱). وسائل الشیعه. بیروت: دار احیاء ...
  • حسینی میلانی، محمدهادی (۱۳۹۵). محاضرات فی فقه الامامیه. مشهد: دانشگاه ...
  • خردمندی، سعید (۱۳۸۶). تحدید مالکیت. کرمانشاه: طاق بستان ...
  • خمینی، سیدروح الله (۱۳۶۷). کتاب البیع. قم: مطبعه مهر ...
  • خمینی، سیدروح الله (۱۳۷۸). صحیفه امام. تهران: نشر و تنظیم ...
  • خمینی، سیدروح الله (۱۳۹۰). تحریرالوسیله. قم: دفتر تبلیغات اسلامی حوزه ...
  • خمینی، سیدروح الله (۱۳۹۲). توضیح المسائل. تهران: موسسه تنظیم آثار ...
  • خویی، سیدابوالقاسم (۱۴۱۱ق). الاجتهاد و التقلید. قم: چاپخانه نوظهور ...
  • خویی، سیدابوالقاسم (۱۴۱۲ق). مصباح الفقاهه. قم: دارالفکر ...
  • خویی، سیدابوالقاسم (۱۴۱۷ق). موسوعه الامام الخوئی. قم: موسسه احیاء آثار ...
  • خویی، سیدابوالقاسم (۱۴۱۸ق). التنقیح فی شرح العروه الوثقی. قم: توحید ...
  • خویی، سیدابوالقاسم (بی تا). المستند العروه الوثقی. قم: موسسه احیاء ...
  • روزنامه رسمی جمهوری اسلامی ایران (۱۳۶۷). مجموعه قوانین ...
  • سلطانیان، صحبت الله (۱۳۸۹). حقوق مدنی (اموال و مالکیت). تهران: ...
  • سنهوری، عبدالرزاق احمد (بی تا). الوسیط فی شرح القانون المدنی. ...
  • شهید اول، محمد بن مکی (۱۴۱۰ق). اللمعه الدمشقیه فی فقه ...
  • شهید اول، محمد بن مکی (۱۴۱۷ق). الدروس الشرعیه فی فقه ...
  • شهید ثانی، زین الدین بن علی (۱۴۱۰ق). الروضه البهیه فی ...
  • شهید ثانی، زین الدین بن علی (۱۴۱۳ق). مسالک الافهام. قم: ...
  • شیرازی، ابی اسحاق ابراهیم (۱۴۱۷ق). المهذب فی الامام الشافعی. بیروت: ...
  • صاحب جواهر، محمدحسن (۱۳۷۴). جواهرالکلام فی شرح شرائع الاسلام. تهران: ...
  • صدر، محمدباقر (۱۳۸۲). اقتصادنا. قم: مکتب الاعلام الاسلامی ...
  • صفایی، حسین (۱۳۸۹). دوره مقدماتی حقوق مدنی. تهران: میزان ...
  • طباطبایی بروجردی، آقا حسین (۱۴۲۳ق). رساله فی الخمس. قم: مرکز ...
  • طباطبایی حکیم، سیدمحسن (۱۴۱۶ق). مستمسک العروه الوثقی. قم: موسسه دارالتفسیر ...
  • طباطبایی یزدی، سیدمحمدکاظم (۱۴۰۹ق). العروه الوثقی. بیروت: موسسه الاعلمی ...
  • طباطبایی، سیدمحمدحسین (۱۳۴۱). بحثی درباره مرجعیت و روحانیت «ولایت و ...
  • طوسی، محمد بن حسن (۱۳۸۷). المبسوط فی فقه الامامیه. بی ...
  • طوسی، محمد بن حسن (۱۴۰۷ق). الخلاف. قم: انتشارات اسلامی ...
  • عاملی، محمدجواد (بی تا). مفتاح الکرامه فی شرح قواعد العلامه. ...
  • علامه حلی، حسن بن یوسف (۱۳۸۸). تذکره الفقهاء. تهران: مکتبه ...
  • عمید زنجانی، عباسعلی و موسی زاده، ابراهیم (۱۳۸۸). بایسته های ...
  • فیاض، محمداسحاق (۱۴۰۱ق). الاراضی. قم: دارالکتاب ...
  • قوی البنیه، ابوالفضل (۱۴۰۰). نظریه های بنیادین مالکیت خصوصی. تهران: ...
  • قوی البنیه، ابوالفضل (بی تا). تعالیق مبسوطه علی العروه الوثقی. ...
  • کاتوزیان، ناصر (۱۳۷۴). دوره مقدماتی حقوق مدنی، (اموال و مالکیت). ...
  • کاشف الغطاء، جعفر (۱۴۲۲ق). کشف الغطاء عن مبهمات الشریعه الغراء. ...
  • کاشف الغطاء، محمدحسین (۱۳۵۹). تحریرالمجله. تهران: مکتبه النجاح ...
  • کاشف الغطاء، مهدی (بی تا). مورد الانام فی شرح شرائع ...
  • کریمی، عباس و شعبانی کندسری، هادی (۱۳۹۳). رابطه منطقی قاعده ...
  • کلانتری، علی اکبر (۱۳۷۸). حکم ثانوی در تشریع اسلامی. قم: ...
  • کلینی، محمد بن یعقوب (۱۴۰۷ق). کافی. تهران: دارالکتب الاسلامیه ...
  • کنعانی، محمدطاهر (۱۳۸۷). تملک اموال عمومی و مباحات. تهران: انتشارات ...
  • کوه کمری، سید محمد (۱۴۰۹ق). کتاب البیع. قم: دفتر انتشارات ...
  • مجلسی، محمدباقر (۱۴۰۴ق). بحارالانوار. بیروت: موسسه الوفاء ...
  • محقق حلی، جعفر (۱۴۰۹ق). شرائع الاسلام فی مسائل الحلال و ...
  • محقق داماد، سیدمحمد (۱۴۱۸ق). کتاب الخمس. قم: دارالاسراء ...
  • محقق داماد، سیدمصطفی (۱۳۸۶). قواعد فقه، بخش مدنی (مالکیت و ...
  • مصطفی، ابراهیم؛ الزیات، احمد حسن؛ عبدالقادر، حامد و النجار، محمدعلی ...
  • مظفر، محمدرضا (۱۴۰۳ق). اصول الفقه. بیروت: دارالتعارف للمطبوعات ...
  • مغنیه، محمدجواد (۱۴۲۱ق). فقه الامام الصادق (علیه السلام). قم: انصاریان ...
  • مکارم شیرازی، ناصر (۱۳۹۶). آرشیو دروس خارج فقه آیت الله ...
  • مکارم شیرازی، ناصر (۱۴۱۶ق). انوارالفقاهه «کتاب الخمس و الانفال». قم: ...
  • مکارم شیرازی، ناصر (۱۴۲۷ق). استفتائات جدید. قم: مدرسه علی بن ...
  • منتظری، حسینعلی (۱۴۰۸ق). دراسات فی ولایه فقیه و فقه الدوله ...
  • منتظری، حسینعلی (۱۴۰۹ق). مبانی فقهی حکومت اسلامی. قم: کیهان ...
  • موحدی لنکرانی، محمدفاضل (۱۳۸۱). تفصیل الشریعه الخمس و الانفال. قم: ...
  • موسوی خلخالی، سید محمد (۱۴۲۷ق). فقه الشیعه «کتاب الخمس و ...
  • مومن سبزواری، محمدباقر(بی تا). کفایه الاحکام. اصفهان: مهدوی ...
  • نراقی، احمد (۱۴۰۵ق). مستند الشیعه فی احکام الشریعه. قم: منشورات ...
  • هاشمی شاهرودی، سید محمود (۱۴۲۵ق). کتاب الخمس. قم: موسسه دائره ...
  • همدانی، آقا رضا (۱۴۱۶ق). مصباح الفقیه. قم: موسسه الجعفریه ...
  • هنری، امیر (۱۳۸۹). مالکیت زمانی در قوانین موضوعه ایران. تهران: ...
  • نمایش کامل مراجع